こんにちは、サーチャーの酒井です。
弊社では侵害予防調査をお預かりする機会も多く、
また、
定期的に講習会もさせて頂くのですが、（近日の講座はこちら(東京)）
「侵害予防調査って、検索設計が難しいです。」
というお声、比較的よく伺います。
侵害予防調査にも「原則」があって、
原則を踏まえて「応用」「実際」があるのですが、
今回と次回、
講習スライドを何枚か使って、
「原則」を書いてみます。
※出願権利化をされている皆様にとっては
※当たり前の話が多いかと思われますが。。
まず･･･
「侵害予防調査」というと
自社製品やサービスが、他社特許権を侵害していないか？
警告状が届いたり、
損害賠償請求、販売差止などに追い込まれるリスクはないのか？
等、事前に確認するための「リスクの有無を確認する調査」です。
その、他社特許権は
どんな書類の、どこを見ると確認できるのか？ というと、
「特許公報」の「特許請求の範囲」になります。
「特許請求の範囲」の文章はこんな感じ。↓
※折り畳みます
この「特許請求の範囲」
一番最後の行を見ると「チョコレート付きスティック状プレッツェル」とあり、
みなさんもきっと、昔からお馴染みの
「あのお菓子」を連想されているのでは？と思います。
さて･･･侵害予防調査、という事なので、
侵害判断の基礎を確認する必要があります。
以前、メーカー調査部門に勤務していた頃には･･･
「やばい！図面がうちの設計内容とそっくり！」
「パクられた！(マネされた)･･･と思ったら、
先に登録になっている！なんて図々しい！！」
「これ･･･うちの製品、侵害になっちゃうんですか！？」
と、技術者が駆け込んで来た事もありました。
確かに心配になってしまいます。が
図面がそっくり、というのは、
問題ありそうな公報をピックアップするヒントにはなるものの、
図面がそっくり＝即アウト！ ではありません。
まず最初に
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・権利範囲を確認する
・技術的範疇は同一か？
・業として実施しているか？
---------------
といった段階があって、
その次に
「文言侵害」の有無を確認します。
※他に「均等侵害」がありますが、
※この記事は「基礎編」のため、割愛させて頂きますね。
さて･･･
請求項に記載された発明を構成要件に分ける、ということ。
これは正直、何回かやってみて慣れる、という側面もあるものの･･･
ここでは「例」として
プレッツェルの請求項を、工程毎に分けてみました。
Ａ～Ｄの４つに分けています。（構成要件の分節）
そして、侵害判断の基礎となるのが
「オールエレメントルール」です。
請求項に記載されたすべての特徴（＝すべての構成要件）を有する実施製品は侵害品。
という事なので、
※表はクリックで拡大します。
菓子１：構成ＢとＤに合致していない ＝ 非侵害
菓子２：Ａ～Ｄ、全ての構成が合致 ＝ 侵害
菓子３：Ａ～Ｄ、全ての構成が合致して、トッピングを追加 = 侵害
という風に判定します。
ここまでが基本の話。
次、応用です。
オールエレメント（すべての構成要件）が一致したら侵害。
ということは？
構成要件が極端に少ない権利があったら、
どうなるでしょうか。
ちょっと想像してみてくださいね。
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構成α） 小麦粉・バター・砂糖を含む生地を焼いてプレッツェルとする工程と
構成β) 前記プレッツェルをチョコレートで被覆する工程
からなるチョコレート付プレッツェルの製造方法
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という権利があったとしたら。。。
先ほど、表にあったお菓子１～３、
全部が権利範囲に含まれる
という事になります。
一般的に、
構成要件の少ない権利は
権利範囲が広い、と言われる事が多いです。
以上を踏まえて
もし
「チョコレート付きバター風味プレッツェル」の
製造販売を検討している、としたら･･･
・プレッツェル単体の特許
・(単純な）チョコレート付プレッツェルの特許
・チョコレート付プレッツェルの改良特許で、自社製品と構成が一致するもの
などが、検討範囲の候補になりそうです。
ですが。
ポッキーの歴史
･･･今まで「プレッツェル」と一般名詞で書いてきたけれど、
結局「ポッキー」を登場させてしまいました（笑）
ええと。ポッキー。
1966年誕生なんですよね。
50年以上の歴史。
そうなると
単純な「プレッツェル × チョコレート」では
2018年の今、権利を取得するのも無理だろうし、
基本特許も切れているだろう、
と考えるのが妥当なのではないでしょうか。
※余談ですが、このような「基本特許の権利切れ」に基づくのが
※ジェネリック医薬品になります。
※最近だと「温めるだけの基本機能に絞った電子レンジ」のような
※ジェネリック家電も増えていますね。
ということで･･･
現時点で注意すべきラインはどの辺りなのか？
自社の実施状況は？
他社の出願権利化状況は？
といった事が
検索設計の基本的な方向性、と考えられます。
そして、もうひとつ大切な検討事項があります。
長くなりましたので、これはまた次の機会に。（ぺこり）
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